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具有不可控制的重大法定事由合伙人依法可以声明退伙

——赵红丽与王登龙合伙协议纠纷案

时间:2013/12/9 17:30:24 作者:张海燕 来源:民二庭 点击:6173

    [裁判要点]
    个人合伙应当签订合伙协议。合伙协议是指明确合伙人之间权利义务关系的协议。《民法通则》规定,合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。关于退伙,《民法通则》规定:合伙人退伙,书面协议有约定的,按协议处理;书面协议未有约定,原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因,理由以及双方当事人的过错等情况,确定其应当承担的赔偿责任。个人在合伙期间想退出合伙的,需要事先声明或者通知其他合伙人,并且在处理好财产和债务关系后,方可退出合伙。对于退伙,法律做了较为严格的规定,因为退伙涉及到财产分割,由于合伙财产是全体合伙人的共有财产,这就涉及到全体合伙人的利益。因此法律规定,只有在有重大法定事由或者不得已事由时,合伙人才可以声明退伙。
    [诉讼主体]

    原告赵红丽,女,1983年8月18日出生,汉族,(住址略)。  
    委托代理人李含杰,男,甘肃振华律师事务所律师。

    被告王登龙,男,1979年5月8日出生,汉族,(住址略)。

    委托代理人王振华,男,甘肃隆庆律师事务所律师。
    [诉辩争执]
    原告赵红丽诉称:2010年,被告与他人在合水县开办一火锅店,2013年3月间被告提出让原告投入资金一起开火锅店。由于两人是亲戚关系,原告就签了协议并给被告13万元,当天原告到合水火锅店,被告又让原告打了10万元欠条,不久原告发现该店合伙人多,被告根本未征得其他合伙人的同意,法人也不是他本人,于是原告提出退伙,并于2012年4月13日返回华池,之后原告一直要求退伙,但被告既不算账也不退钱。为此原告依法起诉,要求被告退还入伙资金13万元并承担本案的诉讼费用。
    原告向法庭提供的证据有:合伙协议复印件一份,证明原、被告之间存在合伙关系。
    被告王登龙辩称:1、原告所述部分不实,应予以查证并纠正;2、原告要求终止合伙协议的履行,退火、退资的理由不能成立;3、本案应适用合伙企业法的规定,并驳回原告的诉讼请求;4、原告应当履行合伙协议约定,继续交付出资。
    被告提交的证据有:1、合伙经营合同一份,以证明总投资120万元,被告投资40万元;债务按出资比例负担;2、合伙协议原件一份,以证明王登龙与赵红丽存在合伙关系;3、企业营业执照一份,以证明该火锅店为个人独资企业;4、鄂国峰与杨俊绚出具的证明一份,以证明赵红丽是经同意加入合伙经营;5、账务清算单,以证明火锅店的亏损情况;6、原始账务,以证明债务清算单和亏损债务的负债情况的真实性及赵红丽的入伙资金已全部亏损;7、证人杨俊绚出庭作证,证明赵红丽合伙时间是一个多月;证人证言三份,证明房租每年13万元,赵红丽合伙时间一个多月,与证人杨俊绚的证言相互印证,本院予以确认。
    [事实认定]
    2011年1月2日,被告王登龙与杨俊绚、鄂国峰三人签订合伙合同,内容:“合伙经营合水县城365滋滋火锅店,总投资120万元,资产为按份共有,每人40万元,盈余分配及债务承担按投资比例;允许合伙人转让自己的出资,转让给合伙人以外的第三人,第三人应按入伙对待,否则以退伙对待转让人 ”。2011年7月7日在合水县工商机关登记为个人独资企业,负责人是杨俊绚。三人实质是合伙关系。2012年3月20日,被告王登龙又与原告赵红丽签订了一份合伙协议,内容为:“双方自愿合伙经营滋滋365合水火锅店,以现金形式出资,总投资为40万元,各出资20万 ,各占投资总额的20%,利润按投资比例分配,签订合同之前的债务由王登龙承担,之后由双方共同承担”。当天赵红丽就去了该火锅店,以业务主管的身份参与该火锅店的经营。在这期间,原告发现火锅店合伙人较多,而且负责人并不是王登龙,就提出退出合伙,并返回华池家中。该店由于亏损严重,原合伙人于5月18日关门歇业。2012年9月21日重新开业, 经营不到1个月时间,还是入不敷出,无奈再一次停业。到2013年1月份王登龙与原合伙人杨俊荀、鄂国峰将此火锅店转让给他人。
    另查明: 赵红丽的合伙资金为20万元,2012年3月20日通过银行转账和现金形式给王登龙10万元,同时给王登龙打了10万元的欠条一张。之后,赵红丽又给了王登龙3万元,但没有变更欠条上的数额。该欠条由王登龙持有,未向法庭提交,现认定欠条无效。上述事实,原、被告双方均无异议,本院予以认定。王登龙与赵红丽签订的合伙协议,形式上有瑕疵,实质是王登龙转让其在原合伙关系中的50%出资,即20万元,占合伙出资的六分之一。赵红丽的行为应该是入伙,取得合伙人地位。但该火锅店原合伙人认为赵红丽的股入在王登龙名下,只认王登龙为合伙人,导致赵红丽无法行使合伙人的权利。而赵红丽在签订协议后,按照协议履行了钱款支付义务,但没有证据显示被告当时已将火锅店账务及经营情况如实明确告知原告。该火锅店自开业以来长期处于亏损状态,在原告入伙时已亏损13万多元。虽然原、被告在协议中约定入伙前的债务与原告无关,但原告在该店经营不利时加入,有悖常理。因此,原告于4月13日提出退伙并离开该店,被告未明确表示同意,亦未对经营期间的账务、退伙问题进行处理。根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十二条“合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应当准许”的规定,原告已实际退出合伙经营。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十四条“合伙人退伙时应分割的财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务”的规定,以及双方在合伙协议中约定的出资比例。本案中,双方合伙经营期间实际应认定为2012年3月20日至2012年5月18日,房租为每年13万元,每月 10833 元,原合伙人杨俊绚、鄂国峰、王登龙每人每月3611元,赵红丽承担王登龙的50%,即1805元。根据火锅店清算单,3月份实现利润15892.36 元,原合伙人杨俊绚、鄂国峰、王登龙每人分得5297.3元。赵红丽是3月20日加入合伙的,3月份赵红丽只按比例分得十天的利润(王登龙)的50%,即882.9元;4月份亏损109141.41 元,减去不合理开支房租19167 元,实际亏损89974元,原合伙人每人承担29991元,赵红丽承担王登龙亏损的50%,即14996元。5月份亏损49506元,减去不合理房租支出9167元,实际亏损40339元,原合伙人每人承担13446元,赵红丽承担王登龙的50%,即6723元。综上,3月至5月赵红丽共应承担亏损是:14996+6723-882.9=20836元。这样原告在合伙期间共亏损20835.4,剩余109164.60元,应退还原告赵红丽。
    [证据分析]
    1、原告提供的证据,合伙协议复印件,被告无异议,本院予以确认;2、被告提供的证据。①原告认为第一份证据,合伙合同对赵红丽没有约束力;第二份证据证明原告出资13万元,本院予以确认。②对于第三份证据,与本案处理无关,不予认证。③第四份证据是本案起诉后写的,原告对其真实性、来源的合法性均有异议,对这份证据不予采信。④第五份、第六份证据证明该店亏损情况,有原合伙人及会计的签字,予以确认。⑤第七份证据证明赵红丽参与经营一个多月,与365bet体育投注网址_365bet足球网址_365bet金沙调取的证言相互印证,予以确认。
    [裁判结论]
    原、被告之间签订的合伙协议,是双方当事人的真实意思表示,原告按照协议履行了钱款支付义务,但没有证据显示被告当时已将火锅店账务及经营情况如实明确告知原告。而且在原告入伙时该火锅店已亏损13万多元,原告在该店经营不利加入进来,有悖常理。因此,被告在与原告签订协议时,故意隐瞒、欺骗原告,违背诚实信用原则,是造成原告退伙及本案纠纷的主要原因。而且在原告提出退伙后,被告既不对合伙期间的账务及退伙问题进行处理,还擅自将合伙财产予以处理,损害了原告的合法权益,应承担责任。原告在签订协议时,也应当充分考虑到入伙后的各种风险,尽量查明企业的真实经营状况和财务状况等,未进行详尽的了解,也有一定的责任。据此,依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十二条、第五十四条之规定,365bet体育投注网址_365bet足球网址_365bet金沙以(2013)华民初字第82号民事判决:由被告王登龙退付原告赵红丽109164.60元(限本判决生效后十日内给付)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元,由原告赵红丽负担500元,被告王登龙负担2200元。
    [评析思考]
    随着经济的发展,商事活动变得越来越频繁和普遍,合伙这种经营方式也愈加受到了人们的欢迎。但由于个人合伙很大程度上是基于亲戚或是朋友之间的关系,基于个人信誉而共同组建,所以事前对利益和责任的分配未做出明确规定,但在利益面前失去信誉的人并不少见,所以在签订合伙协议之前,一定要本着亲兄弟明算帐,先小人后君子的理念,以免后来因为利益的分配伤了和气。合伙协议是合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议。民法通则规定:“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。”最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见《试行》第五十二条之规定“合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应当准许”。本案原被告在合伙协议中约定了出资比例盈余分配,未对合伙经营期限和退伙进行约定,审理中考虑到原告因为不能行使合伙人的权利而要求退伙并离开,可视为原告已退伙。这也符合上述条款规定的“原则上应当准许”的精神。
    合伙人退伙时,往往都会要求退还合伙财产。合伙财产应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务。为明确合伙财产在退伙时还有多少,必须进行结算。本案中,依据被告提供的帐务清算单,对合伙期间支出的20835.40元本院予以采信。原告出资交付的13万元,减去实际支出,剩余109164.60元。在认定原告退伙成立时依法判决被告予以退还。
 
 

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